上海闸北律师事务所：应对劳务派遣新规范 用工单位将合同变脸，上海浦东律师，上海黄浦律师，上海徐汇律师，上海长宁律师，上海静安律师，上海普陀律师，上海闸北律师，上海虹口律师，上海杨浦律师，上海闵行律师，上海律师事务所，上海婚姻律师，上海房产律师，上海刑事律师，上海交通事故律师，上海合同纠纷律师

来源: 劳动午报 

上海知名律师，上海著名律师

首席律师—孙奎律师电话：13262916597（法律咨询，法律顾问，诉讼代理等服务）

孙奎律师，法学理论功底扎实，知识全面，工作责任心强，认真负责。法庭上冷静沉着，能言善辩，谈判中亲切、灵活，具有十分丰富的司法实践经验，在诉讼实务和非诉讼实务方面都卓有建树，先后担任多家企事业单位的常年法律顾问；同时，孙奎律师致力于诉讼实务的钻研，在刑事诉讼实务方面取得不凡的成绩，代理的民事、经济、行政案件，胜诉率达八成以上。 
   行政诉讼实务方面的部分典型案例：1、成功代理xx市葛xx镇官仓村五社诉xx市人民政府违法发放土地使用证行政复议案和土地确权纠纷案，撤销了xx人民政府发放的土地使用证、xx市人民政府作出的土地确权决定书；
    刑事诉讼实务方面的部分典型案例：北京市首例也是2011年全国最大的非法买卖制毒物品罪案为张海明辩护、高玉雷涉嫌合同诈骗罪案、2011年媒体关注的《5名洗浴中心打工者辞职盗窃顾客百余起》盗窃罪案为张少军辩护、2012年媒体关注的《农民冒充算命大师骗2000万 女友先套对方情况》程德合诈骗罪案等一批社会影响大、法律关系复杂案件中,为犯罪嫌疑人、被告人提供法律帮助、法庭辩护，取得良好的审理结果；同时，积极为因刑事犯罪遭受物质损失的被害人提供法律服务，帮助被害人获得经济赔偿上百万元。
    民事诉讼实务方面的部分典型案例：1、成功代理谢××与xx省xx旅游有限责任公司竟业限制纠纷案，法院均采纳律师意见，判决谢××不承担竟业限制违约责任。2、成功代理张海东与梁爽房屋买卖合同纠纷案，梁爽履行房屋买卖合同。

编者按

　　今年7月1日起正式实施的《劳动合同法修正案》，提高了经营劳务派遣单位的准入门槛，加重了违法劳务派遣行为的处罚力度，其后人社部发布的《劳务派遣若干规定（征求意见稿）》也首次对劳务派遣进行了定义，对相关规定进行了细化，制定了可操作性的细则，用以规制劳务派遣的滥用。

　　实践中这些新举措对劳务派遣工究竟有何影响？劳务派遣工还面临哪些困境……为此，本报记者深入一线，进行了调查采访，从即日起，将以系列报道的形式对上述各方面情况进行连续报道。

　　无论是刚施行两个多月的《劳动合同法修正案》，还是人社部发布的《劳务派遣若干规定(征求意见稿)》，都对滥用劳务派遣做出了规范。可实践中，为了应对政策的变化，一些单位将劳务派遣转为劳务外包，强行让派遣工改签劳务外包合同，虽然待遇不变，但这些职工心存疑惑：我们到底是什么身份？合法权益能否得到保障？

　　典型案例

　　合同未到期 “派遣变外包”令人担心

　　“我在单位工作了近10年，开始是临时工，现在是一名派遣工。”在某化工企业上班的杨先生告诉记者，“单位里有正式工、合同工和我们这种派遣工，其中，脏活儿、累活儿都由我们来做。虽然福利没人家高，收入比别人少，也从没给过住房公积金，但工作相对稳定、保障比较齐全，又给缴纳社会保险，我们很知足。”

　　今年“五一”后，合同到期的派遣工在续签合同时，都改成了签外包合同，合同的甲方换成了外包公司。“外包公司的法人代表名义上是派遣公司老板的弟弟，但实际上它跟劳务派遣公司是两块牌子一套人马。”杨先生压低声音对记者说。

　　“我的劳动合同明年才到期，单位最近通知合同未到期的所有派遣工，要把以前的劳务派遣合同改成外包合同，说是只换几个字，工资待遇、岗位等都不变，工龄也一起转过去。现在是人心惶惶，听说一旦签了外包合同，企业就把我们除名了，以后的工作关系就变成了外包关系，有什么事都只能找外包公司，可我们连这家公司在哪里都不知道。”杨先生说他很担心。

　　记者调查

　　“派遣变外包” 变化的只是合同名称

　　记者在调查采访中发现，一些单位为了降低用工的风险和麻烦，把保洁、电话客服、职工食堂、司机班、车场等工作外包出去，劳务派遣公司变身为劳务工程公司，派遣工的身份也变成了外包工。除一纸合同外，派遣工的福利待遇和工作岗位都没有发生变化。

　　“我是2008年由劳务公司派遣到物业公司来上班的。以前是每年签一次劳动合同，现在合同还没到期，劳务公司却让我们写辞职报告，然后重新签外包合同，否则就不让我们上班了，算自动离职，还不给任何赔偿。”王先生介绍。

　　在通讯公司工作的劳务派遣员工小张告诉记者，单位近期要举办技能认证考试，领导说是为了提升员工的业务水平，但实际上是想借这次考试和一些员工解除劳务派遣合同，剩余人员则转成外包的形式。“劳务派遣工在单位里本来就低人一等，盼着出台新法来保护我们，现在又要变成外包工，解除合同可能拿不到经济补偿，地位更低了。”小张情绪有些激动。

　　针对派遣工对变身外包工的担心，做了10年派遣工作的刘经理认为：“工龄接续，待遇不变、岗位不变，虽然合同主体改变了，但这种操作对派遣工的权益并无损害。只要在合同中约定清楚，一般不会影响派遣工的合法利益。”

　　律师分析

　　遭遇假外包 可享“真派遣”劳动权利

　　北京市时代九和律师事务所律师徐严严指出，劳务外包并不是《劳动合同法》中明文规定的概念，它是指企业将公司内的部分业务或职能工作发包给相关的法人、非法人机构或个人，由其自行安排人员按照企业的要求完成相应的业务或内容。承包方对发包方发包的工作内容及结果承担责任，发包人对承包方用来完成工作的人员不承担考勤管理、缴纳保险、支付工资等义务。

　　它与劳务派遣的区别在于，在劳务外包关系中发包企业对劳务外包单位的员工不进行直接管理，其工作形式和工作时间由劳务外包单位自己安排确定，而劳务派遣单位的员工则是按照用工单位确定的工作形式和工作时间进行劳动；劳务外包一般按照事先确定的劳务单价，根据完成的工作量进行结算，而劳务派遣一般是按照派遣的时间和费用标准，根据约定派遣的人数结算费用，其合同标的一般是“人”。或者说，在劳务外包中，发包方买的是“劳务”，而劳务派遣中用工单位买的是“劳动力”。

　　因此，判断一个法律关系究竟是劳务派遣还是劳务外包，最根本就是看实际用工单位是不是对劳动者的工作时间和工作质量进行直接指导、管理。

　　由于修订后的《劳动合同法》加强了劳务派遣工的权利保障，即被派遣劳动者享有与用工单位的劳动者同工同酬的权利。用工单位无同类岗位劳动者的，参照用工单位所在地相同或者相近岗位劳动者的劳动报酬确定。一些用人单位为了规避法律责任，将原来的劳务派遣工转化成外包的形式。

　　根据人保部关于《劳务派遣若干规定（征求意见稿）》的规定，用人单位将业务发包给承包单位，但对从事该业务的承包单位劳动者的劳动过程直接进行管理的，属于劳务派遣用工，也即只改变合同的名称，不改变员工权利义务内容的，实际上是假外包真派遣。上海浦东律师，上海黄浦律师，上海徐汇律师，上海长宁律师，上海静安律师，上海普陀律师，上海闸北律师，上海虹口律师，上海杨浦律师，上海闵行律师，上海律师事务所，上海婚姻律师，上海房产律师，上海刑事律师，上海交通事故律师，上海合同纠纷律师

　　最后，徐严严建议，如果用人单位要求劳动者与其他外包公司签订劳动合同，但用人单位依然对其的工作效率、工作考勤、工作结果进行直接管理的，劳动者可以要求用人单位签订劳动合同，或者认定为劳务派遣，并可行使诸如要求单位缴纳社保等劳动权利。

　　（本报记者 王香阑）来源: 劳动午报